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甘肃省司法厅副厅长
公正依赖于公信
法律法治
实现正义是法律活动的最终追求
网评
  • #法律小茶吧#今看一杂谈,对复制假文物并以真文物贩卖,现有文物法、消法乃至刑法均无法处理,于是主张再立法。这让人联想到现在对于社会不良现象动辄呼吁立法的观点。立法当然是重要的,但立法可能永远不能满足变化的社会,相反,可能造成法律的浩繁或冲突,形成有法不依。因此,还需要重视司法执法。
  • #法律小茶吧#法治是精神而不是条文,尽管在一个成文法国家,必须重视文字性的规范。然而不管立法还是对法律的各种解释,总无法穷尽社会万象。更为重要的是,没有对法治精神的统一理解和遵循,同样的情形,也会有不同的解释和做法。譬如人们关切的公开审判,让媒体广泛参与和指定媒体通稿报道都是公开。
  • 社会因为一个贪官受损,再因为关押他而付出,还可能培育一些个仇恨。实际上,刑罚是无奈的选择,而不是灵丹妙药。因此,刑罚可能是必要的,但绝不是最好的。
  • 低薪不一定滋腐败,高薪不一定能养廉。廉腐与贪婪有关,与薪酬无关。所以,就防范腐败而言,应考虑关住贪婪的机制,而不是设置多少薪酬。 || 检察官白开水(@hzr678): 没有试过怎知高薪不能养廉?举清朝和珅的例子能说明问题?低薪不能养廉则已是不争的事实了。
  • #法律小茶吧#法律。道。德。都是规范人们行为的准则。法律经国家立法机关制定颁布,具有普遍的约束力和强制性。道德现常被合用,实际上有别,道是规矩,以行规为基本表现。如师道,教书育人;商道,诚信,童叟无欺;官道,清正廉洁,恤民等。德,品行修行。熟人社会,以道德为先。陌生人社会以法为先。
  • #法律小茶吧#与酒相关的法律问题。酒驾是前一阵子最热的话题,有许多人因醉驾入狱,也有一些人受罚。实际上,酒的法律问题,不只这么一点。一些人喝酒,酒风不好,喜欢滋事,容易伤人或破坏他人财物,可能承担民事、行政甚至刑事法律责任。做东或相约喝酒,酒友们可能产生相互保障安全的义务,需尽责。
  • #法律小茶吧#法律关照民俗。法律的实施,要尽可能尊重民间风俗习惯。一些农村地区开庭审理案件,定在集市日,放便当事人。重要节庆如春节,民众要欢度节日,一般不安排开庭。债不隔年,对债务类的纠纷,能审结的尽快审结,有执行内容和条件的劳务报酬等,抓紧执行,让权利人拿到钱,欢欢乐乐去过年。
  • #法律小茶吧#再说正义。正义确实有太多的角度可去定义,从观念出发理解,就是一个人对正义的感受和想法,会因人而异。以刑罚正义为例,罚当其罪,或轻或重,轻到何程度,重到啥地步,被告、受害、辩护、公诉、法官及亲友、公众通常会存在不同的判断。法官以自身正义观念,衡平各方观点,依法作出裁判。
  • #法律小茶吧#执法必严是法治的基本要求。现在,在出现某些无序现象或者某些犯罪比较突出的时候,常常有从严惩治之类的要求,似乎从重就是严格地执行了法律。实际上,执法必严重要的标准是有效,即有效率地施行法律。以刑罚论,按照贝卡利亚的观点,刑罚的有效性取决于它的及时性,而不在于它的严酷性。
  • #法律小茶吧#法律事实的意义。现代诉讼通常采用证据裁判,认定事实靠证据,不过这些事实其实有很大的局限性。因此,经常有经历案件发生过程的当事人,对裁判认定的事实产生疑问,甚至认为事实是错误的。但是,就案件的证据而言,事实认定只能如此。实际上,记忆有误差,即使当事者也无法"复原"事件。
  • #法律小茶吧#法律的正义。实现正义是法律活动的最终追求。但是,法律的正义在实践中往往有很大的局限性。如发现事实真相,由于案件总是发生在过去,可能通过在时空中遗留下来的各种证据,判断当时的经过,但是,没有可能复原当时的实情。再如杀人偿命,它更多是对犯罪者的惩罚,并不能挽回逝去的生命。
  • #法律小茶吧#法律不仅规范本身体现人文关怀,其实施也离不开"情"。同样伤害人命,一人无缘无故把一老人殴打致死,为人共愤,一人看不惯痞子欺负老人愤而出手致其死亡,"为民除害",定会有不同判罚。一家数人卷入一起犯罪,都应被追究,但孩子没人照顾,一般会考虑对其中一人判轻刑以求照顾。
  • #法律小茶吧#法律并非无情物。很多人习惯于把法律与情对立,所谓法不容情,但凡涉法,都似生硬威猛,拿腔板脸。实际上,法律作为一种社会规范,终极价值还是人文关怀。如法律面前人人平等,即使对"坏人"也强调保护其正当利益;一个人只有达到一定年龄才承担法律责任,未成年人、孕妇不判死刑,等等。
  • #法律小茶吧#法外开恩的负面效应当特别关注。对具体的事件具体的人,法外开恩之类,效果是好的,可能更容易实现当下的公正。很多人经常关注这样的正效应。不过,突破法律底线的事情,正效应是有限的,更多的人会因这种例外,看到法外实现利益的可能性,从而设法追求。消解法律刚性的利器不是赤裸违法。
  • #法律小茶吧#法律示范和引领的作用更需要重视。在很多情况下,法律对人们行为的影响,不在于法律本身的逻辑,而在于具体案例的示范。所以,依法办事的价值不仅仅在于某事某案遵循了法律的规定,重要的是它向人们表明,依法是办事的常态,从而引领人们的行为方式,并在全社会树立法律意识。
刑事诉讼
刑罚事关生杀予夺,纠纷涉及是非曲直
  • #法律小茶吧#刑事诉讼法的修改,广泛地征求意见,听取民意,赢得了好评,赢得了尊重。现在,据说有关机关正在制定解释和规定,在一定意义上,这相当于又一次立法,希望也能象立法一样,发扬民主,听取民意,集中民智。
  • #法律小茶吧#刑事诉讼法修正案将于明年起施行。诉讼法是程序法,但程序也关乎正义。这次修法的争论中这一道理愈益明晰。现代诉讼,没有程序正义就不可能达致实体正义。实施修正的刑事诉讼法,要把程序正义放在首要地位。要坚决克服重实体轻程序的做法,反对单纯工具主义观点,以程序正义保障司法正义。
  • #法律小茶吧#刑事诉讼法修订引发的讨论甚至争论还在继续,其中最受质疑的是所谓秘密逮捕条款和所谓技术侦察手段入法。在现阶段,民众可能更多关注的是公开透明,对公权力的约束和规范。从司法实务看,危害国家安全、恐怖和特别重大贿赂犯罪,不是我国刑事犯罪的主流,极需严打但恐怕不是刑诉的主线。
  • #法律小茶吧#关于律师的阅卷,刑诉法草案规定,辩护律师在审查起诉和审判阶段,均可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料。在审查起诉和审判阶段中,查阅、摘抄和复制有关的案卷材料,是履行辩护职责的必须工作,因此,在立法上应当规定为有权,即律师有权就本案材料查阅、摘抄和复制。
  • #法律小茶吧#刑诉法修正案规定了律师会见犯罪嫌疑人、被告人的程序,其中在侦查阶段会见涉嫌危害国家安全、恐怖活动、特别重大贿赂等三类犯罪的在押嫌疑人的,应当经侦查机关许可。这个规定似乎不够完善。侦查机关是不是可以不许可?在什么样的情况下不许可?会不会有演变成会见难?故需明确应当准许。
  • #法律小茶吧#刑事诉讼法修正案规定了非法证据排除的具体标准,其中对采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人的供述,明确应当予以排除。从近些年的司法实践看,冤错案件基本上都和轻信“口供”有关,因此,但凡能够确定是以刑讯等非法方法获取的“口供”,都应当排除。难题是如何证明非法。
  • #法律小茶吧#违反民事法的规定造成一定后果,要承担民事法律责任:侵害权利的行为还在继续的时候,如把他人的肖像擅自用于广告,要承担停止侵害的责任;给他人造成了障碍,如把建筑垃圾堆放在道路上,要承担排除妨碍之责;行为或状态有危险,如自家的墙快倒了,可能伤及他人,要承担消除危险的责任。
  • #法律小茶吧#民事活动必须依照民事法律进行,否则,就会违法并且承担相应的民事责任。通常民事违法行为可分为三类:一是违反合同约定义务的行为。如拖欠货款长期不还、提供的货物质量很差等。二是侵权行为,包括对他人财产权、人身权和知识产权的侵害。三是不履行其他民事义务,如不当得利等。
  • #法律小茶吧#无民事行为能力人。不满十周岁的人和不能辨识自己行为的精神病人,不能自己独立从事任何民事活动,如果有需要进行的,由他们的法定代理人代为进行。精神病人的民事行为能力,以其对自己的行为能否独立判断、自我保护为标准。确认精神病人为无或限制民事行为能力,依民事诉讼特别程序处理。
  • #法律小茶吧#限制民事行为能力人。可以独立进行部分民事活动。根据民法规定,年满十周岁的未成年人,不能完全辨认自己行为的精神病人,只能进行与自己的年龄、智力或健康状况相适应的民事活动。这些活动,一般是满足日常生活的比较简单的活动,接受赠与等单方享受权利的活动,其他应由法定代理人代理。
  • #法律小茶吧#完全民事行为能力。指公民有资格以自己的名义,独立地从事民事活动,享受权利,承担义务。根据我国民法的规定,年满十八周岁的公民,如果没有精神方面的疾病,都是完全民事行为能力人。还有,年满十六周岁的未成年人,如果已经参加工作,并以工作报酬为主要的生活来源,与成年人一样看待。
  • #法律小茶吧#公民的民事行为能力。简单理解,就是以自己的名义和想法从事民事活动,并自己享受权利、承担义务的资格。民事权利能力并非人人平等,也可能会被限制或确认为无行为能力人。民事行为能力有三种:一是完全民事行为能力人。二限制行为能力人。三是无行为能力人。根据年龄和精神状况划分。
  • #法律小茶吧#民法上的死亡。公民死亡,民事权利能力终止,不能成为民事主体。死亡有自然死亡和推定死亡。自然死亡通常以心脏停止跳动为标准。有争议以医院死亡通知书等确定。推定死亡主要指对失踪和下落不明的人由法院宣告死亡。还有死亡时间不能确定时的推定。公民死亡后著作权名誉权等仍依法受保护。
  • #法律小茶吧#出生的民法意义。在民法中,出生是主体资格的开始。胎儿不具有民事权利能力,生下来了,如果是活体,即有民事权利能力,就享有其应有的民事权利。如果其出生前保留了遗产的份额,就能享有。如果是死胎,就没有民事权利能力,之前保留的遗产份额,应当由原继承顺序的继承人依法进行分割。
  • #法律小茶吧#公民的民事权利能力。这是指公民享受民事权利和承担民事义务的资格。这种资格是公民成为民事主体的前提条件,有了这个资格,公民才能成为民事主体。它始于出生终于死亡。在这里,出生和死亡是两个极其重要的概念,并有一些学说和主张。如出生,通常的标准是新生儿离开母体并能独立呼吸。
丛林法则
正义是人类不懈的追求
  • #法律小茶吧#正义对弱者和强者,其实具有同等意义。强者不似表象上的那样,不需要正义,即使在非常强大的时候,也需要正义,渴望正义。而相反,弱者可能不似表象上的那样,期盼正义,在有些时候,一些人努力地为他们争得了正义,却发现他们并不需要这样的所谓正义。因为,在他们看来,自然就是正义。
  • #法律小茶吧#进一步观察弱者的正义世界,发现弱者往往会通过改变自己而适应弱肉强食的世界,并最终赢得正义。如兔子以不吃窝边草隐蔽处所,避免被强敌发现。变色龙以伪装迷惑天敌,确保安全。温顺的蓝甲蟹遇到强悍的同类一味装死以自保。而这些,成就了它们的家族,在一个更加广阔的视野下得到了公正。
  • #法律小茶吧#在一般意义上,弱者对正义更为需要,或许,最初的正义本来就在于保护弱者。设想,在强者支配的世界里,如果没有基于公正的法则,可能极其恐怖。但是,弱者对正义的需求,并不是想象的那样充满斗争,或渴望施舍。喜羊羊们的生存,以自己的智慧延续,快乐而诙谐。兔子的家族也一直人丁兴旺。
  • #法律小茶吧#在强者的正义世界里,可能还存在三个方面的危机或陷阱。其一,主宰的正义亦即非正义。总无视正义,任做随为,屠戮公义。果如俗话,多行不义,自毙。其二,定义的正义亦即伪正义。利用强势的话语,把不义定义为正义。但正义终非基于定义,以不正义做正义,将致正义不信。其三,施舍正义。
  • #法律小茶吧#正义存在于强者主宰的丛林世界,不只于弱者的适应和生存,还在于强者还须尊重强者之间的正义规则。在一个组织严密的狼群之中,头狼的地位至高无上,有权首先享用狼群围捕获得的猎物,与母狼的交配权。但是,它必须承担维护狼群安全的职责,接受来自各方的挑战。一旦没有能力就得交出大宝。
  • #法律小茶吧#正义是人类不懈的追求。但正义有非常复杂的属性。譬如,有人认为丛林法则不讲正义,因为那里只有弱肉强食。在一个层面看确实如此,弱小的动物总是强大食肉动物的盘中餐。但在另一个层面看或许不然,丛林之中亦有正义,否则就无法解释弱小动物家族兴旺而一些强大的食肉动物如老虎近乎灭绝。
法官法庭
法官惟中立,才可能兼听,兼听则明
  • #法律小茶吧#不管我们愿意还是不愿意,同意还是不同意,法官对于法律的解释无法避免。成文法只是一种抽象的规范,把抽象的规范运用到具体的纠纷,必须要由法官做出解释。而解释就会出现差别,即使看上去非常相近的两个案件,但时间不同,地点不同,当事人不同,法官也不同,对法律规范的解释可能不同。
  • #法律小茶吧#法官的中立。用现代诉讼等腰三角形的结构表示,居于控告与被告之间,距离上相等,情感上相同,力量上相当。中立是重要的诉讼理念,法官惟中立,才可能兼听,兼听则明,才可能站在较为超脱的立场上,充分运用规则,平等保障诉讼双方互相"攻讦",暴露证据瑕疵,使案件事实尽可能接近真相。
  • #法律小茶吧#遵守程序法是法官的天职。现代法治国家纠纷解决的机制中,法院是享有最终裁决权的机关。这种制度安排,不是基于对法院的信赖,也不是因为法官有什么超人的智慧和能力,而是由于立法者给法院解决纠纷设置了在立法者看来是最严密最完善的程序,在这样的程序下解决纠纷,就可以确保实现公正。
  • #法律小茶吧#媒体要保持与法庭的适当距离。媒体是社会正义的守望者,利用各种传播媒介对公权力和社会监督,为社会正义呐喊。法庭以裁判权扼守社会正义,通过惩戒违法维护正义。二者目标一致。但各有规律和特点。媒体在传播案件时因传播者个人的视角,难免误差,甚至导向错误。因此要与法庭疏离一些。
  • #法律小茶吧#审判的价值。审判曾被定义为社会正义的最后一道防线。若从运用法律程序解决争端的角度看,审判是最终的裁决者,正义的守护者。守护或伸张社会正义,平息争端,化解矛盾,消除纠纷,让当事人服判息诉自然是重要目的。但不应是唯一目的。扼守法律底线,保持法律理性,实现法律价值同样重要。
  • #法律小茶吧#诉讼的结构。现代诉讼被喻为一种等腰三角形,法官居于顶部,原被告分别位于两个底端,所谓两造相抗,法官居中裁判。当然,由于历史和文化的不同,结构中各方地位和力量的抗衡会有区别。尤其是普通法系国家与大陆法系国家会很不一样。总体讲后者的法官相对主动,更强调对诉讼的控制与主导。
  • #法律小茶吧#关于自由裁量。人们在社会生活中处理事情,总要考虑各种情形,权衡轻重得失,而后决定。在各种案件的处理中这种情况也会有,被称之为自由裁量。因此,即使同样一个案件,不同的人会有不同的看法,不同的法官,也可能会作出不一样的裁判。当然,法官的自由裁量权也要遵循经验法则等的约束。
  • #法律小茶吧#裁判需要智慧。民间早有清官难断家务事的谚语,家事看上去简单,但如果放到法庭上裁断,则殊为不易。以婆媳论,婆婆在家,每天早早做饭,一家享用。后媳让婆别做了,她下班做。关系好时,都不计较,关系恶化,婆言媳嫌弃她,不让做了,媳称是孝顺婆怕其累故自己做。其中是与非,无智难决。
合同意识
衣食住行,都要借助合同实现
  • #法律小茶吧#合同意识的养成。有的合同订立甚至履行过程中,出现特别的情况,可能会导致合同无法履行、没有必要履行等情况出现,或者有一方乃至双方都不愿意继续合同约定事项了,就会产生合同的解除。解除合同,有一些法律上的要求须遵守,不应当简单从事,即使原约定可单方解除的,也求尽量达成合意。
  • #法律小茶吧#合同意识的养成。有很多合同在履行中,由于某些情况的变化,会引起对合同某些约定的条款的变更。也要注意对变更内容的充分协商,取得共识,形成合意。有些合同订立的时候,经过一些特别程序,在变更的时候,要注意这些程序的要求。如公证合同,变更后最好还是要去公证。书面合同书面变更。
  • #法律小茶吧#合同意识的养成,在合同的履行过程中也非常重要。合同怎么约定的,就怎么去做。要避免约定一套,实际履行是另一套。合同履行中,经常会出现与约定不相符合的情况,或对其中的一些概念、约定产生不同认识,就要及时沟通,补充合同条款,明晰有关概念,解决面临的问题,使合同得到实际履行。
  • #法律小茶吧#合同意识的养成。订立合同,尤其是不能在当时交割清楚的合同,一般提倡订立书面的合同。即使熟人之间、合作伙伴之间,都要尽可能以书面形式缔结合同。如同村的人相约出去务工,因人熟口头说个工资就去,极易产生后患。书面合同订立后,现在很多人愿意去进行公证,这应该说是比较好的办法。
  • #法律小茶吧#合同意识的养成。在订立合同的时候,不管口头方式的约定,还是书面形式,包括接受格式(一方事先印制好的)合同,都要明确权利和义务,越清楚越好。一些专业性很强的概念,指什么情况,务必做到心中有数。行业习惯和风俗,要注意有没有例外。约定事项有无超出自己能力的情况等。不可随意。
  • #法律小茶吧#合同是生活的组成部分。现代社会,人们离不开合同,衣食住行,都要借助合同实现。合同有口头和书面两种形式,在生活中,口头合同是主要形式,去菜市场买菜,看好品种,商量价格,调选好,过秤付钱就是。口头合同方便简单,但如有争端,不易证实。书面有定式如车票、保险等,有即时书写的。
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  • 对话牛兴全
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简介
牛兴全
男,1961年8月出生,甘肃省定西市人,汉族,中共党员,1983年8月参加工作,西北政法学院法律系法律专业大学法学学士学历。
  现任甘肃省司法厅党委委员、副厅长。负责司法行政法制建设、司法行政志编纂、司法鉴定、律师工作管理、律师协会工作。
  曾任定西地区中院书记员、助理审判员、正科级审判员、办公室主任、审委会委员,定西地区中院副院长,省法院审判员、办公室副主任、正处级审判员、研究室主任、正处级审判员,省法院审委会委员、办公室主任,白银市法院院长、党组书记。
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北京大学法学院教授贺卫方北京大学法学院教授贺卫方
法学教授何兵法学教授何兵
复旦大学司法与诉讼制度研究中心主任谢佑平 复旦大学教授谢佑平