[原创]劳保厅专家解读：实施条例维权武器（一）_广西_新闻

[原创]劳保厅专家解读：实施条例维权武器（一）

http://news.QQ.com　 2008年11月08日05:45 　广西新闻网　谢琳琳　

　　 记者谢琳琳

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　　在推出的“厅局长与网民”在线交流活动，于10月27日邀请广西劳动保障厅厅长蒋红明就农民工的劳动保障问题与广大网友在线交流。除了农民工的劳保问题，网友们对新《劳动合同法》和2008年9月出台的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》(以下简称实施条例)颇为关注。实施条例对《劳动合同法》的实施有何意义？作为一名普通劳动者，如何利用这两个“武器”维护自己的合法权益？网友们纷纷跟帖，与劳保厅的官员直接对话。在短短两个小时的在线交流中，由于时间和主题的限制，很多存在普遍意义的劳动维权问题，没有得到充分的解答。

　　为此，记者采访了广西劳动保障厅的有关专家，就社会普遍关心的劳动维权问题，为网友解读《劳动合同法》和实施条例，教大家如何用国家赋予的法律武器维护自己的合法权益。广西劳动保障厅有关专家在接受记者采访时表示，实施条例作为《劳动合同法》的下位法，与《劳动合同法》是相一致的，它不仅必须坚持《劳动合同法》确立的立法宗旨和基本制度，不突破劳动合同法的规定，而且对劳动合同法中的规定和社会上容易产生误解的条款，作出具体、细化的规定和必要的衔接，增强劳动合同制度的可操作性。

　　 用人单位不签订合同须支付工人两倍工资

　　 劳动者案例：“我在贺州帮一家私人企业打工，老板不和我们签订劳动合同，贺州的最低工资水平好像是589块，而我们每个月的工资就那么600块，节假日照常上班，也不算加班费，年终也没有奖金。试用期3个月，半年以后做不下又换人，又开始试用期，请问我们该怎么办？”网友小王曾经在红豆社区上发过这样的“牢骚”，一些用人单位不与劳动者签订合同的事件时有发生。

　　 专家解读：实施条例在《劳动合同法》的基础上，明确规定用人单位用工超过一月未与劳动者签订劳动合同的，不但要与劳动者补订书面劳动合同，并且要向劳动者支付一年以内的双倍工资。如果用人单位超过一年未与劳动者签订合同，就视为自用工之日起满一年的当日，已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。也就是说，如果小王工作超过一年，老板还未提出过要与他签合同，就算是老板与小王的已经签订了无固定期限的劳动合同。

　　 劳动者不签订合同用工方可随时解除劳动关系

　　 劳动者案例：小雷从事IT行业，3年里跳了4次槽。今年7月份小雷由于和老板意见不和，又炒了老板的鱿鱼。来到新单位后，他想观察能否与老板合得来，再签订劳动合同，不过又担心自己的合法权益得不到保障，想咨询专家的意见。

　　 专家解读：如果小雷想长期在公司呆下去，不签订劳动合同就比较被动，因为根据实施条例的规定，如果是劳动者单方不与用人单位签订合同的，用人单位随时都可以终止与小雷的劳动关系。

　　社会上存在着这样一种情况：劳动者与用人单位建立劳动关系后拒绝订立书面劳动合同，使劳动关系处于不稳定状态，易产生劳动争议。基于这点，实施条例规定劳动者经用人单位书面通知后，不与用人单位订立书面劳动合同的，单位可以终止劳动关系，并应当向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

　　 与分支机构签劳动合同要查清用工单位资格

　　 劳动者案例：小丽是广西大学外语系的毕业生，三年来她都是在本地的民营企业工作，今年10月跳槽到世界500强企业之一某国际集团旗下所属的某五星级酒店工作，单位通知她签订劳动合同时她有些疑虑：用人单位分支机构是否有资格与劳动者签订劳动合同？她与酒店签订的合同是否能得到应有的保障？

　　 专家解读：用人单位分支机构的法律地位比较特殊，不具有独立的法人资格，但仍具有相对的独立性。小丽先要弄清楚单位是否依法取得营业执照或者登记证书，这是分支机构是否具备用工主体资格的关键。

　　如果小丽的单位取得营业执照或登记证书，小丽可以放心签约。因为根据实施条例规定，“劳动合同法规定用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同”。据此，如果小丽所在的五星级酒店已经依法取得营业执照或登记证书，就可以独立招用员工，订立劳动合同。

　　如果小丽的单位没有营业执照或登记证书，原则上来说，南宁的这家五星级酒店只有获得总部授权后才能够招用劳动者，不能独立作为用人单位订立劳动合同。小丽如果想与单位建立合法的劳动关系，就必须有一个有用工主体资格的机构来与她签订劳动合同，否则劳动关系没法确认，产生劳动纠纷时，她的合法权益就不能得到有效保护。

　　 用人单位违法解除或终止合同不做二次赔偿

　　 劳动者案例：大明受了工伤，所在企业以裁员为由与他解除劳动合同。大明获得赔偿金后半年找不到工作，他感觉生活拮据，再次向原单位索要赔偿，被原单位拒绝了。大明为此咨询有关专家，他的索赔是否合理？

　　 专家解读： 大明的二次索赔，原则上是行不通的。按照实施条例规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，已经依照劳动合同法八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付二次经济补偿，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。

　　实施条例还规定，用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。大明可以对照检查，自已获得的赔偿是否包括这两项。如果没有，可以跟原单位索取应得的经济补偿。（谢琳琳）