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“许霆案”频发,考验的不仅是良心
http://news.QQ.com  2008年04月17日09:33   检察日报    评论0

“许霆案”频发,考验的不仅是良心

唐氏兄弟

“许霆案”频发,考验的不仅是良心

许霆

“许霆案”频发,考验的不仅是良心

何鹏

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最近,在各大媒体经常会看到有关ATM机出错、取款人恶意取款的新闻,这类案件引起了社会的广泛关注,“许霆案”几乎成为了这类案件的代名词。多家网络以情景再现的方式,请网民设身处地地体验在相同背景下自己的选择。调查结果显示,面对这种诱惑,约五成公众“会多取”;表示“我不会多取,会给银行反映情况”的不到一成;剩下的四成会“摇摆不定,想,但是不敢”。

最近,在各大媒体经常会看到有关ATM机出错、取款人恶意取款的新闻,并引起了社会的广泛关注,“许霆案”几乎成为这类案件的代名词。

多家网络以情景再现的方式,请网民设身处地地体验在相同背景下自己的选择。调查结果显示,面对这种诱惑,约五成公众“会多取”;表示“我不会多取,会给银行反映情况”的不到一成;剩下的四成会“摇摆不定,想,但是不敢”。

各类“许霆案”的发生是偶然的,但偶然中有其必然性。这类案件的发生,从犯罪心理学角度分析有什么更深的原因?银行在这其中有没有责任,有怎样的责任?单纯靠惩罚犯罪人能不能有效地控制,银行方面应该采取哪些相关措施?这些问题都值得探讨和研究。

唐氏兄弟 许霆 何鹏

各地“许霆案”

许霆案 2006年4月21日晚,许霆发现一银行设在广州点击查看广州及更多城市天气预报市天河区的ATM机出现故障。在明知账户内没有足够款项的情况下,许霆先后取款171笔共计17.5万元后,携款潜逃。广州市中级法院经审理,以盗窃罪依法判处许霆无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。今年初,广东省高级法院以“事实不清证据不足为由”裁定此案发回重审。

3月31日,广州市中级法院重新组成合议庭审理,以盗窃罪依法判处许霆有期徒刑五年,处罚金2万元,追缴17万余元违法所得。4月10日,许霆以自己的行为只是民事关系上的过失,而不是刑事犯罪,应该不构成盗窃罪,重审原判决定性错误,二审应作出无罪判决为由,向广东省高级法院提出上诉。

唐氏兄弟案 2007年1月底,唐风军拿着弟弟的银行卡去转账,利用ATM机出错,将4.49元转成225万元。浙江省宁波市检察机关经过一年多的定性讨论后,于2008年3月26日以涉嫌盗窃罪对唐氏兄弟依法提起公诉。4月15日,宁波市中级法院开庭审理此案,4名辩护律师联手为唐氏兄弟作无罪辩护。法庭当庭未作宣判。

何鹏案 2001年,就读于云南省某公安专科学校的何鹏去ATM机查询生活费是否到账,结果发现账面余额有百万元之多,他于两天内从9个ATM机取款221次计42.97万元。2002年,何鹏因盗窃罪被判处无期徒刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。何鹏的家属日前表示,将就何鹏案向云南省高级法院申诉。 周亮案 ATM机里有别人遗忘的银行卡,25岁的周亮(化名)没有抵挡住诱惑,多次操作取走了6300元后,十分后悔和害怕,于次日通过银行将钱款归还至被害人刘泱(化名)的账户内。2月18日,周亮主动到公安机关接受调查,承办人员告诉他,其行为已涉嫌犯罪,对他作出取保候审的决定。日前,上海点击查看上海及更多城市天气预报市静安区检察院认定周亮的行为情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪,依法对其作出了不起诉的决定。

耿赵武案 2008年3月19日晚,家住陕西省西安点击查看西安及更多城市天气预报市的杨先生在ATM机上取钱后,忘记将银行卡取走。不久,杨先生接到银行电话,称捡到卡的人正在ATM机前等他。拿到卡后,杨先生发现有人从同一台ATM机上分8次取走了他卡中的6900元钱。杨先生随即报案。经调查,嫌疑人耿赵武被抓获。据耿赵武交代,案发当晚,他到ATM机上查账,发现了杨先生遗忘的银行卡,页面显示仍为取款状态……耿赵武归案后,其家人迅速将赃款退缴警方。4月3日,西安市公安局高新分局以耿赵武涉嫌信用卡诈骗罪,提请雁塔区检察院对其依法批准逮捕。4月10日,雁塔区检察院依法认定嫌疑人耿赵武涉嫌信用卡诈骗罪,但无逮捕必要,决定不予批捕。

【犯罪动机】普通人中九成多的人在面对诱惑时会有类似的冲动,产生这种念头是每个人都能够理解的

中国政法大学犯罪心理学教授马皑认为,“许霆”类案件的犯罪人在行为之初应该说是没有任何犯罪预谋的,ATM机出错激发了取款人的犯罪冲动。在整个过程中,行为人实现了多个转换:

首先是动机上的转换,由起初取钱的正当动机转换为了后来的获利动机。其次是目的转换,由取自己的钱转换为取银行的钱。第三是要约转换,合同的成立需要有一个要约与承诺,取款人向ATM机输入取款钱数,就相当于发出了一个要约。

由于借记卡只能在其余额范围内取款,所以取款人不断超出余额取款就是超出合同约定允许范围的行为。这个过程中,由开始的合同行为转换为非约定行为,也就由合法权利行为转换为无权利行为。

北京点击查看北京及更多城市天气预报大学社会学教授夏学銮在接受媒体采访时说,对“许霆”类案件,公众有如此强烈的反应是有心理学基础的。每个人在探讨“许霆案”时都是把自己摆在许霆的位置上考虑问题的。“普通人中九成多的人在面对诱惑的时候会有类似的冲动,产生这种念头是每个人都能够理解的,所以许霆会得到如此多的舆论支持。”

夏学銮说,在社会学的标定理论中,有“原错越轨”的概念,就是说在别人没有发现或自己也没有意识到的时候,很多人都会作出越轨行为,这种“原错越轨”是不自觉的。而与此相对的“再次越轨”概念,就是说越轨者是自觉地、有意识地进行越轨行为,这就越过了法律规定的界限。

【责任】ATM机很少出错,概率千万分之一或者更低。出错的最大可能一般发生在软件升级期间

银行的责任问题成为了“许霆”类案件中另一个备受关注的焦点,那么银行到底有无责任,责任又该如何认定呢?

北京某小区的张阿姨说:“银行有责任啊!他们的ATM机不出错,别人想犯罪也犯不了,是他们错在先。”

中国政法大学研究生李小旋指出,银行是有责任的,但银行的责任并不能构成对犯罪人从轻处罚的理由。许霆的辩护律师以“密码相符视为合法交易”为依据主张许霆无罪,我不赞同他的观点。在许霆行为之时,ATM机是处于出错的状态,就相当于人的无意识状态,这时的交易即便是自愿的,过后也是可以主张交易无效的,就是说可以主张不当得利返还的。

中国政法大学另一位李姓同学则认为,银行没有责任,银行只要尽到了它应有的注意义务就可以了,除非问题出现时银行不予理睬,否则不需要追究银行的法律责任。此外,ATM机遍布全国各地,从全国范围看,“许霆”类案件仿佛是频频发生,但对于一家具体的银行,对于一个具体的ATM机,这类案件的发生是非常偶然的。

据一位银行方面专业人士透露,ATM机的取款流程,就是银行将取款的程序和条件等内容,以计算机软件为载体进行设定,并通过银行卡号和密码等方式对取款人的身份进行识别,当符合条件时会产生相应的操作。卡号和密码等信息是通过银行内网进行校验的,一般不会出错。“应该说,ATM机很少出错,概率千万分之一或者更低。出错的最大可能一般发生在软件升级期间。当ATM机设备老化的时候,出错的几率也会增加。对于技术问题,银行很难控制,如果追究责任,找厂商可能更合适一些。”

【专家】全面提升ATM机的科技含量,更加完善相应的提示功能;加强对信用卡犯罪等法律知识的宣传

中国政法大学民法学教授李显冬认为,“许霆案”是由一个银行的储蓄合同纠纷引发的刑事案件。首先,许霆与银行间存在借记卡的储蓄合同,由于银行的过错,这个借记卡才被赋予了信用卡的功能,当许霆向机器发出提取1000元人民币的要约时,ATM机即输出了1000元,这就意味着银行就许霆的要约作出了承诺。这时银行存在一个错误给付。怎么能说银行在民事关系中没有错误呢?

必须注意,这个案子分为两个阶段。前一阶段是一个民事法律关系阶段,一般物品的所有权可以与占有权分离,但货币不同,货币的所有权随占有转移,那么许霆取款后就有了一个不当得利,这时银行享有不当得利返还请求权,这一阶段还是停留在民事责任的阶段。但许霆携款潜逃,时间超过了法律规定的期限,构成了拒不返还的情形,这时就由民事法律关系转化为了刑事法律关系。所以,在整个事件中,银行存在民事过错,但不存在刑事罪错。

中国政法大学民法学教授胡安潮指出,在现有法律规定范围内很难追究银行的具体民事责任,在事实上没有依据。同时,在起诉主体上也无法确定。检察机关无法对民事案件提起公诉,那么由谁以什么理由来起诉银行呢?所以说单独去追究银行的民事责任是很难的。只有银行在起诉取款人时,取款人可以把银行的过失当做一种抗辩理由,主张过失相抵。

针对嫌疑人挡不住诱惑,取走他人遗忘在ATM机里的银行卡内的钱这一现象,相关案件的办案检察官提醒持卡人,在ATM机取款时,要牢记取回自己的银行卡,否则,自己的财产不仅会受损失,而且会因为这样一个粗心行为给他人实施犯罪“创造”条件。也有专家提出建议,一方面,银行应全面提升ATM机的科技含量,更加完善相应的提示功能,及时提醒持卡人取出信用卡。另一方面,银行及执法机关也应加强向社会普法,宣传刑法中关于信用卡犯罪等方面的有关规定,避免更多的人有意无意地重蹈“许霆”们的覆辙。作者: 韩蕾

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